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2022/05/22 21:40

#劉德華回應奧迪廣告涉嫌抄襲#【劉德華要為奧迪廣告文案抄襲背鍋嗎？】

近日，奧迪公司借小滿節氣發布的廣告因抄襲成為輿論熱點。不幸的是，此事件中的侵權廣告是我很喜歡的明星劉德華拍的，今天要和大家討論的是：如果”北大滿哥”起訴的，劉德華是不是也會承擔侵權責任？

先介紹案情： 5月21日是中國傳統節氣小滿，奧迪汽車在抖音、微博等多個平台發布了劉德華代言的廣告《今日小滿，人生小滿就好》。視頻發布後很快紅遍全網，但抖音博主”北大滿哥”發布視頻稱奧迪的廣告抄襲了他的文案並公布了證據，奧迪遂公開道歉並全網刪除該廣告，劉德華也刪除了發在自己抖音賬號上的廣告視頻。

一、哪些人可能要對侵權行為負責？

劉德華拍攝的這段短視頻，是奧迪公司為了推廣自己的品牌和產品所發布的一個商業廣告，現在短視頻侵權了，根據《廣告法》規定，可能承擔法律責任的主體有以下幾個：

1、奧迪公司。作為廣告主和廣告發布者，奧迪是侵權廣告的第一責任人。所以奧迪致歉聲明中的“因監管不力、審核不嚴給劉德華先生、“北大滿哥”及相關方造成的困擾，我們表示誠摯的歉意”表述，有避重就輕之嫌。他們應該承擔的是抄襲的全部法律責任，遠不止監管和審核這麼簡單。

2、M&C Saatchi 上思廣告。作為侵權廣告的製作公司，奧迪稱其提供了廣告的方案並執行，M&C Saatchi 上思廣告法律上屬於廣告經營者，應當就侵權行為向 “北大滿哥”承擔連帶侵權責任。此外，他們還應當就提供侵權廣告文案向委托方奧迪公司負違約責任。

3、劉德華。案件如果進入訴訟並且三方都被起訴，奧迪公司和M&C Saatchi 上思廣告承擔侵權責任是毫無疑問的，而劉德華如果事前盡了審慎的審核義務，則不一定會承擔法律責任。下面我們就詳細討論一下劉德華在此事件中的法律地位和需要做什麼。

二、代言人在廣告知識產權侵權案中豁免責任的條件

1、劉德華為什麼是廣告代言人？

奧迪公司拍攝的這個短視頻的目的是為了推廣自己的品牌和產品，而作為明星的劉德華是短視頻的主演，在廣告中以自己的名義和形象對奧迪作了推薦和證明，雖然劉德華不是專業的賽車手，但消費者對他這個明星的信賴使他仍然構成我國《廣告法》規定的代言人。這個問題上，中美法律是一致的。美國聯邦貿易委員會《關於在廣告中使用代言和推薦的指引》有案例：家庭健身系統的電視廣告由知名藝人主持，即使她是在閱讀劇本，這句話也是一種代言，因為消費者很可能認為它反映了藝人的觀點。這個和劉德華拍奧迪小滿廣告性質是一致的。

2、劉德華作為代言人應該怎麼做？

1、事前體驗產品
合規的做法是應當先體驗、深了解、後代言。比如代言奧迪汽車的，劉德華應當親自駕駛奧迪汽車。還要避免象徵性使用，不能開個三分鐘車就算體驗過了，或者以親友等使用感受代替本人實際體驗。這里的關鍵點是要保存體驗過程相關證據，這樣將來代言的產品出問題，可以以證據證明自己體驗過產品。

2、對代言的產品和企業進行調查
本案中，劉德華團隊應當對奧迪公司進行必要的背景調查並保留相關的調查記錄，包括：主體是否合法，是否有司法訴訟、行政處罰及其他相關負面訊息，奧迪汽車是否符合質量規范與監管要求等。

3、審查廣告文案
審查的范圍包括樣稿、樣片、腳本的內容是不是違法，文案是否侵犯他人知識產權。本案中的奧迪廣告里抄襲了“北大滿哥”改編自曾國藩名言的一首詩，如果這首詩是搜索引擎輸入文字就可以查詢到的，則可以視為沒有盡審查廣告文案的責任。

筆者個人判斷，這首詩可能是視頻內發布的，搜索引擎搜文字查不到。但即便搜不到，本案中廣告主、廣告經營者的事前審核也是有瑕疵的，被抄襲的“北大滿哥”的視頻也是點贊超過10萬的熱門作品，如果事前審核多看小滿節氣相關視頻，可能就不會發生抄襲作品被發布的情況了。

4、發現問題後及時履行補救義務
代言人應對所代言企業及代言商品或服務予以跟蹤關注，如代言企業出現嚴重違法失信行為、代言商品或者服務存在嚴重質量安全問題時，應及時核實評估後，視情節采取解除代言合同、發表個人聲明等補救措施。我們看到劉德華在發現抄襲問題後及時刪除了個人抖音賬號上的侵權視頻，就是履行的補救義務。

最後，根據《民法典》、《著作權法》和《廣告法》的規定，除非案件中的抄襲文案是代言人創作的，或者發現侵權後拒絕在自己的賬戶內刪除侵權內容的。多數情況下，代言人無需對廣告中的知識產權侵權承擔責任。但如果代言人不做好代言前的合規程序，就容易代言到翻車的品牌，知識產權侵權有時可以免責，但如果發生品牌欺詐或者產品質量問題被消費者起訴的，就沒那麼容易免責了。http://t.cn/A6XocT6L （作者：遊雲庭，上海大邦律師事務所高級合夥人，知識產權律師）

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